发行人因挂牌期间投资者适格性要求存在股份代持,代持违反三板信披规定;代持及解除的合法合规性,代持还原转让价格公允性

发布时间:

2024-01-03

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问询问题

申请文件显示:
2016 年末公司拟对员工进行股权激励,但不符合股转公司“单纯以认 购股份为目的而设立的公司法人、合伙企业等持股平台,不具有实际经营业务的, 不符合投资者适当性管理要求,不得参与非上市公众公司的股份发行”的规定, 便将参与此次股权激励的 25 名员工股份通过李晓娟代持,2018 年上述股份代持 解除。 
上述代持事项信息披露违反《全国中小企业股份转让系统挂牌公司信 息披露规则》《非上市公众公司监督管理办法(2013 修订)》的规定。。
请发行人:
股份代持产生原因、还原过程,代持及解除的合法合规性,代持还原 转让价格公允性。
 

问询回复

(一)股份代持产生原因、还原过程 

1、股份代持产生原因 

2016 年末,公司拟设立员工持股平台对员工实施股权激励。公司当时在新 三板挂牌,根据《非上市公众公司监管问答:定向发行(二)》“单纯以认购股 份为目的而设立的公司法人、合伙企业等持股平台,不具有实际经营业务的,不 符合投资者适当性管理要求,不得参与非上市公众公司的股份发行。” 

因此,此次股权激励的 25 名员工共同委托虞大力的朋友李晓娟代为参与公 司的定向发行。 

2、股份代持还原过程 

为解除与李晓娟的股份代持,2018 年 5 月,参与该次股权激励的 25 名员工 设立了东力合伙,各合伙人持有东力合伙份额的比例与占李晓娟所代持股份的比 例一致。

经过数次转增股本后,截至 2018 年 6 月 21 日,李晓娟持有东方四通 528.00 万股。2018 年 6 月 21 日,东力合伙通过股转系统受让了李晓娟所持有的东方四 通 528.00 万股。同日,25 名激励对象与李晓娟签订了《代持解除协议》,解除代 持关系。 

股份代持还原前后,被代持方持有公司股份的权益未发生变动。 

(二)代持及解除合法合规 

上述代持行为形成及解除发生在新三板挂牌期间,根据当时有效的股转系统 相关规定,公司及信息披露义务人未及时披露代持事项违反了《非上市公众公司 监督管理办法(2013 修订)》第二十条、《全国中小企业股份转让系统挂牌公司信 息披露细则》(股转系统公告〔2017〕664 号)第五十一条关于信息披露的规定, 不符合股转系统对挂牌公司的监管要求。 

但是基于以下原因,公司及相关人员被监管机构处罚的风险较小,不构成本 次发行上市的实质性障碍: 

1、公司在前述信息披露瑕疵事项被发现前主动采取有效措施消除影响或风 险,亦未因此产生纠纷或争议;代持的形成及解除过程已在《招股说明书》中完 整披露;

2、代持形成及解除是双方真实意思表示,代持及解除过程清晰,不存在纠 纷或潜在纠纷,未损害公司、其他股东及债权人等合法权益,未造成不利后果;

3、挂牌期间,公司不存在被全国股转公司采取自律监管措施或纪律处分的 情形;且自 2021 年 3 月 3 日终止在股转系统挂牌之日起,不再属于全国股转公 司实施自律监管措施或纪律处分的对象;

4、根据《非上市公众公司监督管理办法(2013 修订)》第六十条及当时有效 的《行政处罚法》第二十九条规定,违法行为在二年内未被发现的,不再给予行 政处罚。公司因信息披露瑕疵被行政处罚的追溯期限自 2021 年 3 月 3 日终止在 股转系统挂牌之日起算,距今已超过二年,不存在被行政处罚的风险。 

综上所述,公司挂牌期间未披露代持事项,存在信息披露瑕疵;公司已于2018 年 6 月解除代持并在本次申报文件中真实、准确、完整的披露了 2017 年 1 月至2018 年 6 月股权激励涉及的代持情形、原因、解除过程等,该事项已整改完毕, 公司被全国股转公司采取自律监管措施或纪律处分的可能性较小,且已过行政处 罚追溯期限,不会构成本次发行上市的实质性障碍。 

(三)代持还原转让价格公允 

激励对象委托李晓娟参与公司定向发行时,已经将认购款支付给李晓娟,由 其代为出资至公司,因此,代持还原无需实际支付股权转让款。 

但因发行人系新三板挂牌公司,东力合伙必须通过股转系统向李晓娟支付股 权受让款,才能完成股票过户,还原代持。因此,全体合伙人向实际控制人之一 虞大力借款出资至东力合伙,东力合伙向李晓娟支付股权受让款;李晓娟收到该 款项后,将款项归还给虞大力,代为偿还各合伙人的借款,形成资金闭环。 

激励对象通过代持认购发行人股份价格及代持还原转让价格情况,具体如下: 

2017 年 1 月,25 名激励对象委托李晓娟以 1,160 万元价格认购发行人 80 万 股,价格为 14.50 元/股。经过历次转增股本后,李晓娟代为持有发行人 528.00 万 股,取得股份的成本为 2.20 元/股。本次代持还原通过股转系统进行,综合考虑 发行人的净资产值、各激励对象取得发行人股份的成本、股转系统交易规则、资 金流转成本等因素,决定以 2 元/股的价格解除代持。因股转系统交易的佣金及 手续费成本,最终通过股转系统解除代持的成交价格为 1.99 元/股,由东力合伙 通过股转系统向李晓娟支付了股权转让款。 

综上,前述代持还原过程中各激励对象实际未支付股权转让款,系由实际控 制人虞大力提供资金用于解除代持的资金流转,价格公允。

注:本案例为东方四通创业板IPO项目