IPO案例:发行人部分投资项目未履行节能审查、投资备案程序。发行人认为程序瑕疵不会产生重大不利影响,结合相关法规的具体分析

发布时间:

2022-10-18

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问询问题

申报文件及问询回复显示:
发行人部分投资项目存在未履行节能审查程序、投资备案程序的情形。发行人认为,因前述程序瑕疵被主管部门处罚的风险较小,不会对发行人生产经营产生重大不利影响,不构成本次发行上市的实质性障碍。
请发行人:
结合 2017 年生效施行的《固定资产投资项目节能审查办法》及投资备案相关法律法规,分析并说明发行人认为因前述程序瑕疵而被主管部门处罚的风险较小、不会对发行人生产经营产生重大不利影响、不构成本次发行上市的实质性障碍的具体依据。
 

问询回复

(一)固定资产投资项目节能审查情况

发行人固定资产投资项目节能审查程序瑕疵情况如下:

上述项目未履行节能审查程序的原因为:发行人历史上具体经办人员对节能审查的相关法律法规及程序不甚了解,且在办理项目报建手续时,未被要求提供相关节能审查证明文件。发行人固定资产投资项目历史上未按规定及时办理节能审查手续,存在程序瑕疵。

根据当时有效的《固定资产投资项目节能评估和审查暂行办法》第二十二条的规定:“对未按本办法规定进行节能评估和审查,或节能审查未获通过,擅自开工建设或擅自投入生产、使用的固定资产投资项目,由节能审查机关责令停止建设或停止生产、使用,限期改造;不能改造或逾期不改造的生产性项目,由节能审查机关报请本级人民政府按照国务院规定的权限责令关闭;并依法追究有关责任人的责任。”发行人上述程序瑕疵事项存在被节能审查机关会同有关部门处罚的风险。

为解决上述程序瑕疵,发行人曾向节能管理部门咨询补办节能审查手续事项,但因节能审查仅进行事前备案,无事后补办程序,且该等项目年综合能源消费量不满 1,000 吨标准煤且年电力消费量不满 500 万千瓦时,根据 2017 年 1月 1 日生效施行的《固定资产投资项目节能审查办法》,现已无须进行节能审查,故未能实现补办。根据发行人的书面确认并经网络查询,发行人未因上述程序瑕疵而受到节能管理部门的行政处罚,项目亦未被责令关闭。

为避免发行人因上述程序瑕疵而受到损失,发行人控股股东及实际控制人出具承诺:“如发行人及其子公司因固定资产投资项目所涉及的节能审查等程序瑕疵被主管部门处罚或受到任何损失的,本人/本企业将对此承担责任,并无条件全额承担罚款等相关经济责任及因此所产生的相关费用,保证发行人及其子公司不会因此遭受任何损失。”

基于上述,发行人上述历史上存在节能审查程序瑕疵的项目年综合能源消费量不满 1,000 吨标准煤且年电力消费量不满 500 万千瓦时,依据 2017 年生效施行的《固定资产投资项目节能审查办法》已无须进行节能审查,故发行人因上述项目节能审查程序瑕疵而被主管部门处罚的风险较小;且发行人控股股东及实际控制人已出具承担赔偿责任的承诺,上述程序瑕疵不会对发行人生产经营产生重大不利影响,不构成本次发行上市的实质性障碍。

(二)固定资产投资项目投资备案情况

发行人固定资产投资项目投资备案程序瑕疵情况如下:

上述项目未履行投资备案程序的原因为:发行人历史上具体经办人员对投资备案的相关法律法规及程序不甚了解,且在办理项目报建手续时,未被要求提供相关投资备案证明文件。发行人固定资产投资项目历史上未按规定及时办理备案手续,存在程序瑕疵。

《外商投资项目核准和备案管理办法》未明确规定企业未办理外商投资项目备案的法律责任。《企业投资项目核准和备案管理办法》第五十七条规定:“实行备案管理的项目,企业未依法将项目信息或者已备案项目信息变更情况告知备案机关,或者向备案机关提供虚假信息的,由备案机关责令限期改正;逾期不改正的,处 2 万元以上 5 万元以下的罚款。”发行人上述程序瑕疵事项存在被备案机关处罚的风险。

为解决上述程序瑕疵,发行人曾向备案机关咨询补办投资备案手续事项,但因投资备案仅进行事前备案,无事后补办程序,故未能实现补办。此外,上述项目不属于《外商投资准入特别管理措施(负面清单)( 2021 年版)》《产业结构调整指导目录( 2019 年版)》中规定的禁止类、限制类或淘汰类产业。根据发行人的书面确认并经网络查询,发行人未因上述程序瑕疵而受到备案机关的行政处罚。

为避免发行人因上述程序瑕疵而受到损失,发行人控股股东及实际控制人出具承诺:“如发行人及其子公司因固定资产投资项目所涉及的投资核准或备案等程序瑕疵被主管部门处罚或受到任何损失的,本人/本企业将对此承担责任,并无条件全额承担罚款等相关经济责任及因此所产生的相关费用,保证发行人及其子公司不会因此遭受任何损失。”

基于上述,发行人上述历史上存在投资备案程序瑕疵的项目均不属于禁止类、限制类或淘汰类产业,符合国家和地方产业政策,发行人因上述项目投资备案程序瑕疵而被主管部门处罚的风险较小;且发行人控股股东及实际控制人已出具承担赔偿责任的承诺,上述程序瑕疵不会对发行人生产经营产生重大不利影响,不构成本次发行上市的实质性障碍。

 

注:本案例为惠柏新材创业板IPO项目