发行人与第一大供应商共用商号的背景及合理性,发行人采取的解决措施及有效性,共用商号对发行人生产经营及未来品牌风险的影响

发布时间:

2023-08-29

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问询问题

申请文件显示:
(1)发行人与第一大原材料供应商南京夜视丽曾为母子公司关系, 2011年和 2013 年发行人通过股权转让的形式将南京夜视丽剥离给自然人曹刚和牛正发。
(2)目前发行人与供应商南京夜视丽存在共用商号的情形。 1999 年,发行人作为主要发起人投资设立南京夜视丽时,使用“夜视丽” 作为新设子公司的商号。发行人曾与南京夜视丽协商解决商号重合问题,南京夜视丽考虑到化工企业更名涉及环保、安全生产等多个部门审批,手续复杂,故双方未达成解决方案,目前双方在各自行业使用夜视丽商号。
请发行人:
说明发行人与南京夜视丽共用商号的背景及合理性,发行人采取的解决措施及有效性,共用商号对发行人生产经营及未来品牌风险的影响。
 

问询回复

(一) 发行人与南京夜视丽共用商号的背景及合理性

1、背景

发行人与供应商南京夜视丽存在共用商号的情形,系由南京夜视丽曾为发行人子公司的历史渊源而形成。 1999 年,夜视丽作为主要发起人投资设立南京夜视丽时,为保持母子公司之间外部形象的统一性,同时为进一步增强“夜视丽” 品牌的知名度,经工商行政管理部门的核准,使用“夜视丽” 作为新设子公司的商号。 2011 年,出于对反光材料行业发展趋势的良好预期,夜视丽股东经商议决定筹划首次公开发行股票并上市事宜。根据原国家环境保护总局下发的《关于对申请上市的企业和申请再融资的上市企业进行环境保护核查的通知》(环发〔 2003〕 101 号)及环境保护部办公厅下发的《上市公司环保核查行业分类管理名录》(环办函〔 2008〕 373 号)的规定,南京夜视丽作为发行人的子公司从事化工类生产经营属于跨省从事重污染行业生产经营活动,发行人的上市环保核查意见须报送国家环保总局审核。为简化环保核查程序,加快上市进度, 2011 年和 2013 年发行人通过股权转让的形式将南京夜视丽剥离。

公司曾与南京夜视丽协商解决商号重合问题,南京夜视丽考虑到化工企业更名涉及环保、安全生产等多个部门审批,手续复杂,牵涉精力过多,故双方未达成解决方案。双方所处行业不同,目前在各自行业使用夜视丽商号。

2、合理性

(1)属于不同行业,产品完全不同

根据《企业名称登记管理规定》及《企业名称登记管理实施办法》的相关规定,企业只能使用一个名称,在登记主管机关辖区内不得与已登记注册的同行业企业名称相同或者近似,但有投资关系的除外。

根据发行人、南京夜视丽提供的《营业执照》及其说明,并经查询国家企业信用信息公示系统( www.gsxt.gov.cn),发行人、南京夜视丽均已经取得工商主管部门核准登记,各自的企业名称合法、有效,符合《企业名称登记管理规定》及《企业名称登记管理实施办法》相关规定。

此外,南京夜视丽的主营业务与发行人所从事的主营业务在产品定位、行业分类上均存在显著区别。发行人与南京夜视丽业务的经营互相独立。

(2)双方不存在纠纷、诉讼等法律风险

根 据 诉 讼 材 料 及 其 说 明 , 并 经 查 询 中 国 裁 判 文 书 网( wenshu.court.gov.cn)、信用中国( www.creditchina.gov.cn)、国家企业信用信息公示系统( www.gsxt.gov.cn)等网站,截至本回复出具之日,发行人不存在商号相关的纠纷、诉讼或仲裁。且发行人就共用“夜视丽” 商号事项已与南京夜视丽签署《商号使用权协议》,确认就商号使用不存在任何争议或纠纷或潜在纠纷。

(3)发行人无法对南京夜视丽进行更名

南京夜视丽目前的控股股东曹刚、牛正发与发行人不存在任何关联关系,南京夜视丽除为发行人供应树脂外,与发行人不存在其他任何形式的往来,发行人对南京夜视丽不具备控制力,亦不存在对南京夜视丽的重大影响,因此无法对南京夜视丽进行更名。

(二)为解决共用商号问题,发行人采取的解决措施及其有效性

1、发行人多次与南京夜视丽就更名事项进行沟通,南京夜视丽持续履行承诺

近几年,发行人与南京夜视丽多次协商解决商号重合问题,希望南京夜视丽进行更名,但南京夜视丽考虑到化工企业更名涉及环保、安全生产等多个部门审批,手续复杂,牵涉精力过多,更名条件尚不成熟,因此一直未予同意。2014 年,发行人为加强对南京夜视丽使用商号行为的监督,避免侵权事件发生,要求南京夜视丽对其使用“夜视丽” 商号的行为作出了以下声明与承诺,该承诺长期有效:

“(1)自南京夜视丽设立至今,从未因商号使用问题与夜视丽产生过任何争议或纠纷,也未因商号相同对夜视丽的业务产生不利影响。

(2)不会以自营方式、直接或间接通过其他经营主体开展、经营与夜视丽相同或相似的业务;不以“夜视丽” 的名义为夜视丽客户提供相同或类似的商品或服务。

(3)如在未来生产经营过程中变更商号的条件成熟,南京夜视丽愿意办理商号变更。

(4)南京夜视丽经营期间依法使用“夜视丽” 商号,不滥用“夜视丽” 商号损害夜视丽的权益。

(5)如南京夜视丽违反上述承诺致使夜视丽受到任何损失,愿承担全部赔偿责任。 ”

截至本审核问询回复出具日, 南京夜视丽能够持续履行上述承诺,未发生过与共用商号相关的争议或纠纷,亦不存在给夜视丽造成生产经营风险的事项。

2、发行人与南京夜视丽签订了《商号使用权协议》

为进一步明确划分使用“夜视丽” 的权利义务,加强夜视丽对南京夜视丽共用商号的监管能力, 2023 年 2 月 15 日,夜视丽与南京夜视丽签署《商号使用权协议》,主要条款如下:

“一、乙方可以在目前经营范围内继续使用“夜视丽” 商号。

二、甲乙双方承诺互相不在对方经营范围内展开生产经营,即乙方不以“ 夜视丽” 商号进行反光材料产品的研发、生产、销售相关业务,甲方不以“夜视丽” 商号进行树脂等危险化学品生产、销售的相关业务。

三、乙方未以“夜视丽” 商号申请注册过商标、软件著作权或其他著作权等,并承诺未来不使用“夜视丽” 商号申请注册商标、软件著作权或其他著作权。

四、乙方承诺不使用“夜视丽” 商号注册成立其他子公司、分公司,或授权其他第三方使用。

五、如未来与危险化工用品公司更名相关法律法规发生变化,乙方更改公司名称具备可行性后,乙方应在甲方的要求下进行更名,并不再使用“ 夜视丽” 商号。 ”

(三) 共用商号对发行人生产经营及未来品牌风险的影响

1、对发行人生产经营不存在重大不利影响

双方目前已经签署了《商号使用权协议》,南京夜视丽于 2014 年出具了相关承诺并完整履行,双方共用商号的权利义务清晰,未发生过任何纠纷,亦不存在潜在的法律纠纷风险。 “夜视丽” 商标商号为发行人所有,发行人拥有独立处置权,实际使用过程从未受到过南京夜视丽的影响。综上,共用商号对发行人的生产经营不存在重大不利影响。

2、对发行人未来品牌风险影响较小

发行人和南京夜视丽属于不同行业,两家公司的经营范围完全不同,并已经签署了《商号使用权协议》,就南京夜视丽未来继续使用夜视丽商号明确限制在目前既有的使用范围内。两家公司由于业务实质不同,上游原材料供应商和下游客户亦不存在重叠,双方的实际业务开展保持完全独立。

另外,夜视丽产品的销售对象主要为 ToB 销售,几乎不存在 ToC 销售,发行人的客户与南京夜视丽不存在业务往来或联系, ToC 端消费者亦不会直接对夜视丽品牌进行价值评判。综上所述,南京夜视丽继续在现有业务范围内使用 夜视丽商对发行人未来品牌风险的影响较小。

注:本案例为夜视丽创业板IPO项目